營業轉讓法律制度研究（簡體書）

營業轉讓制度是一項“理論上模糊，實踐中有用的制度”，《營業轉讓法律制度研究》從商法角度出發，運用民商法基本理論，對“營業”這一組織體獨立價值的實現展開分析，歸納營業轉讓的實踐形式，探討財產轉移中雙方當事人的權利義務規則，分析營業轉讓中債權人利益保護的理論依據及主要制度。在全面梳理我國營業轉讓制度的基礎上，從制度的價值取向、設計理念、立法模式的選擇等方面構建和完善我國營業轉讓制度，解決營業轉讓實踐中存在的問題，為未來立法進行可行性論證。

郭婭麗，山西太谷人。先後獲得山西大學法學學士，武漢大學法學碩士、法學博士學位。現為北京聯合大學商務學院副教授、北京聯合大學“首都法治研究中心”研究員，中日民商法研究會會員，北京市法學會金融與財稅法學研究會會員。主要從事經濟法學、商法學的教學科研工作，參與省部級課題多項，在《法學雜志》、《河北法學》、《社會科學家》、《中南大學學報》、《山西師大學報》、《理論探索》等刊物發表論文三十多篇。

內容摘要
緒論
一、選題背景及研究意義
二、研究綜述及簡要評價
三、研究范圍及研究方法
四、創新之處及遺留難點

第一章 營業轉讓概念的法律分析
第一節 商法中“營業”概念的界定
一、與“營業”相關的幾個概念
二、“營業”的法律本質
三、“營業”的法律特征
第二節 商法中營業轉讓概念的界定
一、相關概念的比較分析
二、營業轉讓的法律本質
三、營業轉讓的法律特征
四、營業轉讓判定的實例分析：是營業轉讓還是股權轉讓
本章小結

第二章 營業轉讓制度的商法確立
第一節 營業轉讓客體的歷史演進
一、農業時代的經濟組織與“營業”
二、手工業時代的經濟組織與“營業”
三、工業化時代的經濟組織與“營業”
四、信息化時代的經濟組織與“營業”
第二節 營業轉讓的法律確認
一、營業轉讓法律確認的深層原因
二、營業轉讓法律確認的法理推演
三、營業轉讓法律確認的立法實踐
本章小結

第三章 營業轉讓的實踐應用
第一節 營業轉讓的發生依據：要素轉讓
一、“營業”構成元素的三種觀點
二、“營業”構成元素的爭議焦點
三、要素轉讓是營業轉讓的發生根據
第二節 營業轉讓的實踐形式
一、企業整體轉讓
二、重要部分轉讓引發的營業轉讓--以日本判例和學說為中心
三、商號權轉讓引發的營業轉讓
四、商鋪租賃權轉讓引發的營業轉讓
五、商業特許經營體系擴張運用的營業轉讓
第三節 營業轉讓實踐形式的分類
一、營業轉讓實踐形式的分類意義
二、營業轉讓實踐形式的幾種分類
本章小結

第四章 營業轉讓的規則分析
第一節 營業轉讓的效力認定
一、特殊客體的買賣：營業轉讓合同的有效條件
二、公益沖突的規制：營業轉讓合同無效的認定
三、私益沖突的規制：營業轉讓合同撤銷權的行使
第二節 轉讓人的義務規則設定
……
第五章 我國營業轉讓制度的立法構建
結語
參考文獻
後記

（三）營業轉讓合同撤銷權的限制和排除
1.營業轉讓合同撤銷權的限制
根據以上分析，由于欠缺內部決議程序，使得當事人意思表示存在瑕疵，而該瑕疵僅關系到合同當事人的利益，該種合同可確認為可撤銷合同，享有撤銷權的主體即可以行使撤銷權。但是，是否所有的撤銷權人不問其主觀心理狀態均可以行使撤銷權呢？筆者認為，對此應作出必要的限制：原則上存在意思瑕疵的一方享有撤銷權，但是對于惡意的轉讓人例外。具體來說，對于明知營業轉讓需要經過股東大會決議程序，而故意不履行該項程序，待看到受讓方日後經營狀況好，轉讓方以未經過該程序為由主張無效；或者受讓方明知受讓該營業需要經過股東大會決議程序，而故意不履行該項程序，待受讓方日後經營狀況惡化時，受讓方以未經過該程序為由主張無效，這兩種情形因違背誠實信用原則，轉讓方和受讓方均不享有撤銷權。如日本判例亦表明了此觀點：有轉讓方在轉讓時故意未經過股東大會決議，看到日後經營狀態好轉，為了取回營業，以沒有決議為理由主張營業轉讓無效，法院判決認為：這樣的無效主張不值得保護。
2.營業轉讓合同撤銷權的排除對于欠缺股東大會決議、股東大會決議被確認無效或可撤銷的情形，以此為基礎締結的營業轉讓合同，從保護善意第三人的利益出發，應承認該合同有效。這里的善意第三人包括兩種：一是因信賴對方股東大會決議記錄而簽訂合同的第三人，當股東大會決議被確認為撤銷、無效或不存在，營業轉讓合同亦隨之被確認為無效，對信賴方明顯不公平，因為股東大會會議記錄是內部文件，董事會提供該文件使得交易的相對人產生了信賴，第三人已經遵守了法律對他的較高要求，已經盡到了足夠的注意義務，對于善意、無過失的第三人法律應該予以保護。
……