國家賠償法要義

李惠宗

現職：

國立中興大學法律學系教授

東海大學法律研究所兼任教授

考試院訴願審議委員會委員

交通部訴願審議委員會委員

國防部法規委員會委員

教育部法規委員會、訴願審議委員會委員

台中市政府訴願審議委員會委員

台中市政府水利局國家賠償事件處理小組委員

學歷：

國立中興大學法律系畢業

國立台灣大學法研所碩士

教育部公費留學，德國慕尼黑大學法學博士

考試經歷：

公證人高考及格

律師高考及格

著作：

中華民國憲法―憲法生活的新思維

憲法要義

行政罰法之理論與案例

行政法要義

教育行政法要義

法學方法論

國家賠償法要義

自序

想要寫一本國家賠償法的書，有30年的思索，20年的積累，10年的撰寫，最近因為國家賠償法的修正，促使我必須在1年內完稿。

最先觸動我思考國家賠償制度的是，1987年還就讀台大法研所碩士班時，閱讀到翁岳生教授的一篇大作，西德一九八一年國家賠償法之研究―中德國家賠償制度之比較與檢討（臺大法學論叢，第10卷第2期，1981年6月，頁1-38），當下對翁老師熱血於台灣公法學的發展，佩服得五體投地。之後在碩班的上課過程中，同時參考日文及德文文獻，陸續撰寫了幾篇有關國家賠償制度的學期報告，並刊登於法學期刊，讓我對此一領域燃起濃烈的研究興趣，也決定投入公法學的研究。1980年代中期開始，台灣政治環境漸漸民主化，當研究公法學已經「不再有危險性」時，對於前輩的努力深有感念，對於台灣的民主化及法制的進步抱有期待。

本書開始有體系地撰寫，著手於2010年，透過開課的機會，蒐集案例，整理文稿，作成講義，最後運用本人建構法學方法論的「法本質論」、「立法論」、「法解釋論」及「法適用論」的架構體系，以探討國賠法的各種問題，發現更可以展現國家責任法制的應然面，或許也算是一種突破。我國國家賠償法自1980年開始施行，迄今已經整整40個年頭，累積了相當豐富的案例，對於民事法院的努力，本書表示感謝。本書案件全部取材自國內所發生的案件，也是法學本土化的落實。

國家賠償法基本上係跨民事侵權行為法與公法的領域。本書希望藉由國家責任的論述，建構屬於台灣的國家學，就此點而言，有相當的不足；在民事侵權行為法的論述，更顯不迨，但在其他架構上的論述，有別於其他先賢的著作。特別是「過失相抵」的論述上，大膽初步提出「折半理論」作為判斷請求權人應有多少程度的過失，或可作為法院實務上就此問題通常缺乏說理的填補。

最後感謝我碩士及博士班的指導老師翁岳生教授。翁老師有學者風範，泱泱大器，謙謙若谷，嚴謹治學的精神，書生報國的摯血，貢獻斯土的情懷，鼓勵後進的努力，在在讓我於研究、教學與寫作的道路上，一直有典範可資追循。

本書的校對，要感謝中興大學法律系碩士班同學王裕泓、陳伯彥及趙俊維的揮汗，惟疏漏之處，仍應由我自負全責。

李惠宗　序於致遠齋

2020年歲次庚子端午

目錄

自序　③

本書引用簡語　⑦

第一篇　法本質論

第一章　國家學概要　1

第一節　國家的理想圖像　3

第二節　國家權力的法源　9

第三節　國家的任務　12

第四節　公務員與國家關係　14

第五節　公務員執行職務的地位　18

第六節　本書的立論：公務員「代表」國家執行職務　21

第二章　國家責任本質論　23

第一節　國家無責任論　25

第二節　國家有責任論　25

第三節　我國憲法之決定　30

第四節　本書的立論：國家責任係自己責任　33

第二篇　立法論

第三章　國家責任體系論　37

第一節　人民與國家之法律關係　39

第二節　國家責任之基礎理論　40

第三節　國家賠償法的制定　42

第四節　國家責任法的體系　43

第五節　行政補償與法律保留原則　44

第六節　行政補償責任類型　49

第七節　國家賠償責任類型　76

第八節　國家賠償與損失補償之相對化　79

第四章　國家賠償程序論　81

第一節　請求國家賠償之程序　83

第二節　求償程序　86

第三節　對行為之公務員求償　88

第四節　消滅時效　91

第五節　外國人的請求國家賠償程序　93

第三篇　法解釋論

第五章　行政機關之國家賠償　95

第一節　公務員作為之國家賠償責任　97

第二節　公務員不作為之國家賠償責任　139

第六章　司法行為之國家賠償　167

第一節　審檢人員國賠責任規定之合憲性　169

第二節　審檢人員國賠責任的適用範圍　178

第三節　司法行為國家賠償責任的構成要件　179

第四節　刑事補償法與國家賠償法第13條之關係　182

第七章　立法機關之國家賠償　185

第一節　日本　188

第二節　前西德　198

第三節　我國　203

第四節　立法行為國賠責任的爭點　205

第五節　實務上「立法行為國賠責任」的實踐　215

第八章　考試機關之國家賠償　217

第一節　考試院之地位　219

第二節　考試院組織及職權　219

第三節　考選部之國家賠償責任事件　220

第四節　公務人員保障暨培訓委員會　223

第九章　監察機關之國家賠償　227

第一節　監察委員之本質與地位　229

第二節　監察委員之國賠責任　234

第十章　公共設施之國家賠償　237

第一節　2019年的重大修正　239

第二節　公共設施瑕疵責任的本質　241

第三節　公共設施瑕疵責任之構成要件　242

第四節　免責規定　261

第四篇　法適用論

第十一章　國家賠償之因果關係論　265

第一節　相當因果關係判斷的前提　267

第二節　相當因果關係的內涵　269

第三節　相當因果關係的遮斷　274

第四節　特殊案型的相當因果關係　276

第五節　公共設施與公務員責任之競合　290

第十二章　國家賠償之證據法論　293

第一節　國家賠償事件之舉證責任法則　295

第二節　國家賠償的證據力　307

第十三章　國家賠償之範圍及方法　309

第一節　國家賠償的範圍　311

第二節　國家賠償的方法　324

中文基本參考文獻　327

案名索引　329

關鍵字索引　331

司法院大法官解釋索引　335

各級法院裁判索引　337

表目錄

表1-1　專制政權與民主政權的差異表　11

表2-1　代位責任論與自己責任論的區別　30

表3-1　準徵收之侵害、具徵收效力侵害與強要犧牲侵害補償比較表　64

表5-1　國賠法上過失程度表　120