中國法律史：比較法觀點

本書是類法律史通史的專書，讀者（尤其是法律人）透過本書可以概括認識中國傳統法律；主要從比較法觀點，呈現中國傳統法律體系與當代以歐、美為主流的法律體系相同與相異之處。本書共三編，第一編導論，說明從比較法觀點認識中國傳統法律的意義（第一章），傳統中國法之本質，分析漢朝呂后《二年律令》、《奏讞書》及清朝《大清律例》、《刑案匯覽》。第二編唐律作為中國傳統法律的典範，分析《唐律》之融貫性與制度性（第三章），《唐律》與1751年德國《巴伐利亞刑法典》（第四章），從比較法學觀點分析《唐律疏議》（第五章）。第三編探討明清法律的延續與斷裂，探討明、清人口相關法規範（第六章），滿、漢（旗、民）分治狀況（第七章），布政使與按察使的法律功能（第八章）及比較清朝與當代臺灣親子關係法規範（第九章）。

陳惠馨

現　職
政治大學法學院退休教授
學　歷
德國雷根斯堡大學（University Regensburg）法學博士
經　歷
政治大學法學院專任教授
政治大學法學院院長（2007-2009）
政治大學法律科際整合研究所所長（2005-2007）
中國法制史學會第16、17屆理事長（2015年3月-2019年3月）

自　序

第一編　導　論

第一章 從比較法觀點認識中國傳統法律的意義
　壹、前　言／3
　貳、「中國法律史：比較法觀點」一書之結構與內容／6
　參、中國法制通史學術發展史──以出版之專書為中心／9
　肆、為何要有比較法學觀點的法律史研究──以個人經驗出發／24
　伍、認識傳統中國法律對於華人社會及世界法學的意義／30
　陸、透過比較法觀點研究傳統中國法律，讓華人社會脫離法律被殖民困境／35
　柒、結　論／40

第二章 傳統中國法之本質：成文法與判例交互運作
　壹、當代兩種主流法律體系──成文法與判例法／43
　貳、成文法與判例的關係──法律對於審判實務的意義／46
　參、呂后《二年律令》及《奏讞書》：漢朝之成文法與判例／47
　肆、《大清律例》作為清朝重要成文法的結構分析／55
　伍、《大清律例》「犯罪存留養親」規定與《刑案匯覽》相關案件／63
　陸、結　論／68

第二編　唐律作為中國傳統法律的典範

第三章 《唐律》之融貫性與制度性──以家內秩序相關規範為核心
　壹、《唐律》作為傳統中國法律之典範／73
　貳、以當代重要法理論分析《唐律》：融貫性與制度性／76
　參、透過「十惡」制度建構以三綱五倫為內涵之法律制度／83
　肆、《唐律》透過各種規定讓父母子女成為「命運共同體」／88
　伍、透過法規範讓子女在精神層面就不敢侵犯父母／93
　陸、子女侵害父母處以重刑；父母侵害子女予以減刑／98
　柒、《唐律》的精神透過「德禮」的教育手段更深入影響人民的行為／103
　捌、結　論／107

第四章 《唐律》與1751年德國《巴伐利亞刑法典》──被忽略的法文化交流
　壹、前　言／109
　貳、《唐律》與1751年《巴伐利亞刑法典》的類似性──歷史偶然或者繼受？／111
　參、傳統中國法思想與法制度對德國啟蒙運動的影響與意義／121
　肆、近代以來全球化法律交流模式及其意義／128
　伍、回看《唐律》與唐代法制對於當代華人社會的意義／133
　陸、結　論／140

第五章 從比較法學觀點分析《唐律疏議》
　壹、前　言／141
　貳、法制史研究在當代法學界的困境──邊緣角色／143
　參、《唐律疏議》與當代德國註釋書／147
　肆、《刑法典來比錫註釋書》第1冊導論之內容／151
　伍、《唐律疏議》名例篇第1卷第1條之前「疏議」內容／156
　陸、比較法學觀點──《唐律》與當代德國刑法典／163
　柒、結　論／169

第三編　明清法律的延續與斷裂

第六章 從人口相關法規範看明、清時期法律制度的變與不變
　壹、本文研究目標說明／173
　貳、《大明律》與《大清律例》〈戶律篇〉「戶役門」／177
　參、乾隆朝《欽定戶部則例》有關戶口規定／191
　肆、清朝時期法律制度與社會變遷的關係／199
　伍、結　論／203

第七章 滿、漢（旗、民）分治──從法規範角度分析《欽定臺規》
　壹、前　言／205
　貳、清朝都察院《欽定臺規》之規範架構／206
　參、清朝統治者對於清（滿）文與漢文的語言政策／211
　肆、針對特定官員及八旗事務的特別規定／215
　伍、《欽定臺規》對於旗人的特別規定／217
　陸、京城旗、民牽涉細事、人命重案之區別處理／222
　柒、清朝其他法規範有關旗、民分治的規定／225
　捌、宮中檔奏摺內容呈現的滿、漢分治具體狀況及政策變更／227
　玖、結　論／236

第八章 布政使與按察使的法律功能與角色──檔案與省例角度
　壹、前　言／237
　貳、《宮中檔及軍機處檔摺片》、各省「省例」及本文研究視角／238
　參、《宮中檔與軍機處檔摺片資料庫》中各省布政使與按察使的奏摺／249
　肆、「省例」呈現布政使與按察使在法規範的功能與角色／259
　伍、結　論／266

第九章 比較法觀點下清朝與當代臺灣親子關係之法規範與審判實務
　壹、研究目的與比較對象／269
　貳、關於臺灣法律變遷的背景／272
　參、《大清律例》建構之父母子女關係與審判實務／273
　肆、1930年代訂定之《民法親屬編》有關父母子女關係之規定與審判實務／288
　伍、結　論／297