建設工程糾紛：律師辦案高階指引（簡體書）

本書以作者作為代理律師的三個典型建設工程案件的代理過程為主線，分別從建設工程訴訟、建設工程國內仲裁、建設工程國際仲裁三個視角，全程再現律師辦案的每一核心步驟和細節，通過真實案件展現，傳授處理建設工程法律業務之“經驗”，為廣大法學學生、初中高級律師、公司法務、法官、仲裁員等了解資深律師辦理建設工程案件的真實過程，使其讀此書就如同親身體驗整個辦案過程，熟悉每一辦案核心環節及注意事項，深入掌握辦案技巧、間接獲得實踐經驗，幫助其大大縮短在建設工程法律實務操作與經驗積累方面的漫長過程，同時為社會公眾了解相關法律案件處理經過提供一個真實的窗口。

任自力，北航法學院教授、博導，北航法學院建設工程與金融法律研究中心主任，北京仲裁委員會等仲裁機構仲裁員、20余年兼職律師從業經驗，作為律師辦理過大量建設工程案件，作為仲裁員審理過部分建設工程案件。本書系作者多年來辦案經驗之總結。

本書作者通過真實案件展現，傳授處理建設工程法律業務之“經驗”。

自序

建設工程案件因其專業性強、法律關係複雜、爭議金額大、爭議解決周期較長等特點被不少法律人視為律師代理業務中的“高端業務”，建設工程糾紛也是國內法院或部分商事仲裁機構處理的為常見或為重視的案件類型之一。因為，不論是對代理律師還是對裁判機構而言，案件爭議金額高通常意味著可以收取更多的律師費或案件處理費用（訴訟費、仲裁費）；對於裁判者或法律服務提供者而言，在同等時間與精力成本下，成功處理大標的爭議案件所能夠帶來的收益或成就感通常也會更高一些。因此，近年來，國內法律服務市場中，關注建設工程糾紛處理的人日益增多，指導建設工程法律爭議處理的專業書籍也日漸增長。但整體而言，國內能夠高質量從事建設工程法律糾紛處理的專業律師人數仍十分有限，因為建設工程法律實務通常疑難複雜，對律師業務能力的要求較高。建設工程爭議的處理通常要求律師應具備一定的工程技術專業知識，而國內絕大多數律師均系文科出身，很少有人同時具備工程技術知識儲備。尤其是在國際建設工程領域，企業界對於熟悉國際建設工程法律規則、兼具外語能力和工程專業知識的法律服務人員的需求十分迫切，而國內的適格人才數量十分有限，相關法律服務報酬優厚但主要為國外律師所把持。這種人才缺口現狀導致現有的少數精通建設工程法律業務的律師的收入遠高於從事其他法律服務的律師，並吸引了越來越多的年輕人不斷涌入建設工程法律服務領域，希望能夠從中受益。
就一個典型的建設工程項目而言，其建設通常會涉及項目的勘查設計、招投標、合同簽署、項目施工、中間驗收、竣工驗收、工程質保與維修等環節，並會涉及土地規劃、項目建設方案審批、施工許可、資質準入、環境評價與保護、工程質量監測、施工安全管理等許多方面。作為一個建設工程大國，近幾十年來中國頒布了大量與建設工程有關的法律法規、部門規章或政策性文件，人民法院針對建設工程合同爭議的處理也出臺了一系列相關的司法解釋，相關法律法規或規章等也存在一個隨著建設市場變化而不斷修改完善的過程。建設工程法律服務提供者必須能夠隨時學習更新的相關規定，並深刻理解工程項目的合同約定，才能夠更好地服務當事人。對於國際建設工程爭議法律服務提供者而言，還需要熟悉國際建設工程領域占主導地位的英美法規則與國際商事仲裁規則。從實踐來看，建設工程糾紛可分為建設工程合同效力糾紛、招投標糾紛、結算糾紛、工程質量與保修糾紛、工期糾紛、設計糾紛、監理糾紛等不同類型的糾紛。其中合同效力與工期索賠糾紛比較常見，亦較多涉及主體適格性、管轄等程序性問題。
根據中華全國律師協會發布的建設工程法律業務指引，建設工程可分為土木工程、建築工程、線路管道和設備安裝工程及裝飾、裝修工程等。從服務性質上來看，建設工程法律服務可分為訴訟業務和非訴業務（包括仲裁服務和其他非訴法律服務）。律師不論是提供何種性質的法律服務，其服務內容均可能涉及建設工程的招投標、承發包合同管理、工程的勘察設計、工程的質量與保修、工程保險以及工程的造價管理等內容，幾乎每一個環節都存在大量的專業性規定，律師若缺乏必要的經驗和專業知識儲備，通常很難提供令當事人滿意的服務。
本人在過去20多年的律師執業中，有幸代理過不少建設工程案件，從常見的施工合同糾紛、設計合同糾紛、監理合同糾紛到招投標爭議、工期索賠、質保維修爭議、保險爭議等均有涉及，其中多數是國內建設工程案件，也有部分國際建設工程案件。按照“一萬小時定律”，即要成為某個領域的專家，需要10 000小時：如果每天工作8小時，每周工作5天，要成為一個領域的專家至少需要5年。過去20多年中，本人在處理建設工程案件中投入的時間早已超出1萬個小時。盡管仍存在許多未知的領域，但在處理相關案件過程中，卻也積累了不少經驗和教訓，在與諸多業內資深同人交流過程中，也學到了不少經驗和竅門，故本書的寫作過程，也是一個進行自我梳理總結和思考學習的過程。相信相關總結和思考對於有志於從事建設工程法律服務(也包括其他法律服務)的後來者快速提升自身法律服務水準能夠有所助益。
本人在2004—2010年，曾作為執行主編和組稿人在法律出版社主持出版有一套由業內資深律師撰寫的《中國律師·辦案全程實錄》（總主編江平），包括房地產開發與銷售、資產並購、股票發行與上市、外商投資、知識產權訴訟、商事仲裁、勞動仲裁、保險訴訟等約20本，是法律出版社的常銷品牌圖書，並幫助不少朋友賺了不少錢（近年時常有朋友告訴我通過看這些書賺了不少律師費，我想這應該是對我努力的好褒獎）。因此，為確保本書內容的實踐性和有用性，本書繼續採用類全程實錄的方式寫作。
本書以筆者處理的三個典型建設工程案件的代理過程為主線，分別從建設工程訴訟、建設工程國內仲裁、建設工程國際仲裁三個視角，全程再現律師辦案的每一核心步驟和細節，通過真實案件展現，傳授處理建設工程法律業務之“經驗”（其中亦融合有其他專家的部分經驗），讓廣大法學學生、法律從業人員、初級律師、仲裁員、建設工程企業法務人員等了解資深律師辦理建設工程案件的真實過程，使其讀此書就如同親身體驗整個辦案過程，熟悉每一辦案核心環節及注意事項，深入掌握辦案技巧、間接獲得實踐經驗，幫助其大大縮短在法律實務操作與經驗積累方面的漫長成熟過程，同時為社會公眾了解相關法律案件處理經過提供一個真實的窗口。
在上述案件代理過程中，本人有幸與國內建設工程領域的多位資深專家就相關疑難問題進行過深入交流，並從他們身上學到很多，包括崔軍博士、邱闖博士、天津大學張水波教授、南開大學何紅峰教授、中國建築國際法律部的李志永總經理、北京德恒律師事務所賈懷遠律師、北京盈科律師事務所田志方律師等，北京仲裁委員會/北京國際仲裁中心則以其在建設工程法律領域的深遠影響力和對建設工程專家的強大匯聚作用為本人與相關專家的深入交流提供了巨大便利，在此一並致謝。當然，因作者理論積累與實踐經驗局限所致本書中觀點存在的偏差或疏漏全由本人負責，同時歡迎各位專家同行或讀者朋友的不吝指教，在此預致謝意。本人電子郵箱為：rzl7127@sinacom。

任自力
2021年12月10日

目 錄
編 國內建設工程訴訟案件辦案實錄
章 爭議的產生
節 合同的簽訂過程
一、《合作開發協議》示例
二、內部合作協議示例
三、建設工程法律服務相關專欄
第二節 合同的履行及爭議產生
一、合同的變更
二、《變更協議》的核心內容及履行情況
第三節 律師接受當事人的委托
一、律師與客戶初期接觸時應注意的事項
二、律師的盡職調查與交談禁忌
三、律師風險代理中和解條款擬訂風險及其應對方法
第二章 一審訴訟的提起
節 原告的起訴
第二節 被告的管轄權異議
一、被告提起管轄權異議
二、一審法院針對被告管轄權異議的審理結果
三、管轄權異議專欄
第三節 財產保全的申請、裁定、復議與異議
一、原告申請進行訴前財產保全
二、財產保全的技巧和方法專欄
三、法院就訴前保全的裁定
四、被告對財產保全裁定的復議和異議
五、財產保全的續期申請及應注意事項
第三章 省高級人民法院的一審庭審開庭與判決
節 一審開庭
一、合議庭組成人員通知書
二、被告的書面答辯
三、一審開庭審理
第二節 律師庭審準備策略與技巧
一、庭前準備
二、庭審提綱的製作與使用技巧
三、證據材料製作中應注意的問題
四、律師庭審發言中的技巧和應注意事項
五、律師如何實現開庭陳述效果的化
第三節 一審法院的庭後調查與判決
一、一審法院的庭後調查
二、一審判決
第四章 人民法院的二審
節 上訴抑或不上訴的權衡
一、上訴的提起程序
二、二審的三種可能結果
三、被告的上訴
第二節 二審開庭與判決
一、二審開庭傳票
二、二審庭審與判決
第三節 執行程序中的波折
一、申請強制執行
二、申請追加被執行人與法院的聽證程序
三、執行法院的3份裁定書
四、申請對案涉房屋進行拍賣
五、省高級人民法院針對F集團公司復議申請與執行異議的裁定
六、案外人的申請再審、執行異議復議及終結果
七、執行異議專欄
第二編 國內建設工程仲裁案件辦案實錄
章 爭議的產生
第二章 仲裁申請與答辯
節 仲裁申請的提起
一、仲裁申請提起時的注意事項
二、仲裁申請書準備中的注意事項
三、仲裁庭針對仲裁請求的通常審查要點
四、仲裁案件中的財產保全
第二節 被申請人的答辯
一、答辯狀的格式及撰寫中應注意事項
二、建設工程仲裁案件庭審前準備技巧及應注意事項
第三章 仲裁庭審中應注意的事項
節 證據的準備、提交與質證
一、本案中B大學提交的證據材料清單示例
二、建設工程仲裁案件中證據材料的準備與提交
三、仲裁開庭審理中應注意的程序性事項
第二節 仲裁庭審中的實務技巧
一、庭審陳述與答辯環節的代理技巧
二、仲裁答辯的常用策略
三、庭審舉證、質證、庭審調查環節的代理技巧
四、仲裁庭審辯論環節的代理技巧
五、仲裁庭審調解中的代理技巧
六、後陳述環節的代理技巧
七、庭後工作應注意的事項
八、仲裁代理中仲裁程序的利用技巧
九、庭審的禮儀、形象及應注意事項
第四章 建設工程鑒定中常見法律問題
節 建設工程造價鑒定實錄
一、建設工程造價鑒定的三種常用方法
二、本編所涉案件施工合同造價鑒定實錄
第二節 建設工程造價鑒定相關專欄
一、建設工程造價
二、竣工結算
三、新《證據規定》中關於審判人員、鑒定人員“鑒定職責”的規定
四、工程簽證常見法律問題
五、人民法院相關經典案例及判決要旨
六、人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》中針對工程造價鑒定問題的規定
第五章 國內建設工程仲裁案件中若干疑難專題
節 黑白合同相關爭議的處理
一、黑白合同的含義與成因
二、黑白合同的結算與裁判規則
第二節 律師在建設工程招標投標環節應注意的事項
一、律師應熟悉建設工程招標的規定與範圍
二、律師應認真審核工程招標條件、主體資質及招標文件內容
三、律師應注意審核投標活動中相關主體的行為是否合法
第三節 合同交底與律師起草合同交底文件時應注意的問題
一、合同交底的含義及意義
二、律師起草合同交底文件時的注意事項
第四節 違法發包、轉包、違法分包與掛靠的相關法律問題
一、違法發包及其認定標準
二、轉包及其認定標準
三、違法分包及其認定標準
四、掛靠及其認定標準
五、對違法發包、轉包、違法分包、掛靠行為的處罰
第五節 暫估價相關法律爭議與問題
一、暫估價含義及其常見爭議
二、預防暫估價爭議的相關法律風險提示
第六節 建設工程價款優先受償權問題
一、關於建設工程價款優先受償權的主要規範
二、建設工程價款優先受償權的行使及其限制
三、建設工程價款優先受償權的內容
第七節 仲裁裁決的申請執行與撤銷問題
一、《仲裁法》關於仲裁裁決執行的規定
二、申請法院撤銷仲裁裁決的常見理由
三、申請撤銷仲裁裁決的期限要求
四、仲裁裁決的不予執行
五、實踐中向法院申請撤裁的13種常見情形
六、撤銷仲裁裁決典型案例分析
第三編 國際建設工程仲裁案件辦案實錄
章 國際建設工程爭議與索賠概述
節 國際建設工程爭議的特點
一、糾紛起因複雜
二、爭議解決時間漫長、成本高昂
三、法律關係複雜且疑難問題較多
第二節 國際建設工程的常見管理模式
一、DBB模式
二、DB模式
三、EPC模式
四、DBO模式
五、其他模式
第三節 國際建設工程的常用合同範本
一、國際建設工程的常用合同範本
二、國際建設工程合同價款的常見支付方式
第四節 國際建設工程的索賠與理賠
一、國際建設工程領域索賠的重要作用
二、國際建設工程索賠的準備與程序
三、施工索賠報告的核心內容
第五節 國際建設工程索賠的主要類型
一、按照索賠目的，可以分為工期索賠和費用索賠兩類
二、按照索賠當事人的不同，可分為承包商和業主間、承包商和分包商間及承包商和供貨商間的索賠
三、按照索賠發生原因的不同可分為工程量增減索賠、工期延誤索賠等
第六節 國際建設工程索賠成功的關鍵因素
一、影響國際建設工程索賠成功的三個關鍵方面
二、國內企業在國際建設工程索賠方面的主要缺陷
第七節 國際上主要的商事仲裁機構
一、國際上主要的商事仲裁機構
二、國際仲裁協議的構成要素
第二章 爭議的產生
節 工程總包合同的簽訂與履行
一、案情簡介
二、案件核心爭議
三、案件所涉項目合同條款示例
四、項目的關鍵事件與實際進度
五、案件裁決結果
第二節 律師與當事人的前期接洽
一、前期接洽
二、簽署委托代理合同
三、律師簽訂委托代理合同時應注意的事項
第三節 國際建設工程合同中的“陷阱”條款分析
第三章 國際商事仲裁的申請與受理
節 國際商事仲裁申請程序的啟動
一、國際商事仲裁程序的提起
二、本案合同第44條中的仲裁條款
三、英美法下仲裁申請書的撰寫
四、國際仲裁中確保仲裁員獨立與公正性的“紅橙綠色清單”制度
五、國際仲裁中仲裁員與律師選擇中應注意的事項
第二節 國際商事仲裁的答辯與反請求
第四章 國際仲裁審理中的特殊程序規則
節 庭前程序令
一、通知及通信
二、仲裁地
三、本案適用法律
四、仲裁語言
五、程序時間表
六、開庭
七、其他事項
第二節 庭前會議
第三節 證據披露
第四節 國際仲裁庭審程序之展開
一、國際仲裁機構與國內仲裁機構在庭審程序上的主要不同
二、國際仲裁與國內程序在庭審中缺少的主要環節
三、國際仲裁庭審程序之具體展開
第五章 國際建設工程合同中的若干專題
節 國內律師陌生的幾個英美法下的慣用語
一、without prejudice to（不損害）
二、privilege（特權）
三、Subject to （以……為準，受制於……）
第二節 國際建設工程索賠中的按勞付酬制度
一、按勞付酬的含義及主要適用情形
二、英國法下按勞付酬的經典判例
第三節 國際建設工程合同中的誤期損害賠償費
一、誤期損害賠償費的含義
二、誤期損害賠償費的約定方式及其與罰款等的區別
三、FIDIC合同範本中關於誤期損害賠償費（LAD）的規定
四、本案合同中關於誤期損害賠償費（LAD）的條款示例
第四節 國際建設工程合同中的保險條款
一、國際建設工程合同中保險條款的重要性
二、本案合同中的部分保險條款示例
三、建設工程合同中常見的保險條款
參考文獻