新刑法探索

本書與時俱進，探索社會發展中，刑法所面臨的各種問題，舉凡犯罪論、刑罰論與各個犯罪類型的議題。本書的內容有些較為平實，有些則相對繁複，但都值得探討。較為平實的討論，有助於學子思考國家考試作答；較為繁複的研析，則有助於研究者的研讀。本次改版，針對近年的熱門話題，如監護、假釋、累犯及沒收新制等所作的修正與補充，使內容更能與時代接軌，方便讀者閱覽。本書的若干文章已對實務判決或立法方向發生影響，諸如衛爾康大火的廢弛職務致釀災害，酒醉駕車罪、以及食品安全的相關問題等，均屬值得一再詳讀的作品。

張麗卿
臺灣桃園市人

現　職
．國立高雄大學講座教授、傑出研究教授
．國立高雄大學財經法律系教授
．東海大學法律系合聘教授
．台灣刑事法學會理事長
．法務部刑法研究修正小組委員
．衛生福利部醫事審議委員會委員

學　歷
．國立臺灣大學法學博士
．德國慕尼黑大學法學博士

經　歷
．國立高雄大學特聘教授、美國史丹福大學法學院、比較文學系訪問教授
．行政院公平交易委員會委員
．檢察官評鑑委員會委員
．考選部司法官特考、律師特考、高普考試等之典試、出題、閱卷及口試委員

著　作
．食品安全的最後防線──刑事制裁
．醫療人權與刑法正義
．醫療人權與病人自主
．交通刑法
．新刑法探索
．法律與文學──文學視野中的法律正義
．司法精神醫學──刑事法學與精神醫學之整合
．刑法總則理論與運用
．刑事訴訟法理論與運用
．驗證刑訴改革脈動
．刑事訴訟制度與刑事證據

第壹篇　犯罪論

　第一章　廢弛職務致釀災害的客觀歸責
壹、前　言／5
貳、廢弛職務致釀災害的構成要件／6
參、結　論／30

　第二章　責任能力與精神障礙
壹、前　言／33
貳、責任能力之基礎／33
參、影響責任能力之生理要素／35
肆、影響責任能力之心理要素／38
伍、限制責任能力之爭議／40
陸、責任能力之立法方式／42
柒、與責任能力相關之刑法修正評估／45
捌、結　語／52

　第三章　原因自由行為
壹、前　言／57
貳、原因自由行為之意義／58
參、原因自由行為之沿革／59
肆、原因自由行為之種類／60
伍、原因自由行為之可罰性基礎／61
陸、原因自由行為與酗酒駕車行為／63
柒、原因自由行為與麻醉狀態下之違法行為／64
捌、結論與建議／66

　第四章　刑事責任相關之立法修正評估
壹、前　言／71
貳、不純正不作為犯規定／71
參、禁止錯誤之處理／72
肆、與責任能力相關之修正／78
伍、結　語／100
附件：相關判決可否再行引用／102

　第五章　期待可能性在刑法的運用
壹、期待可能性的法理／109
貳、期待可能性的起源及適用範圍／111
參、期待可能性的學說發展與判斷標準／115
肆、期待可能性在實務的運用／119
伍、結　語／124

　第六章　台灣貪污犯罪實況與法律適用之疑難
壹、前　言／131
貳、台灣貪污犯罪的現況與特質／132
參、貪污治罪條例的立法特色／138
肆、貪污治罪條例法律適用上的疑難／146
伍、貪污治罪條例應回歸刑法／152
陸、結　語／157
附表　貪污治罪條例犯罪類型回歸刑法的修法建議／158

　第七章　海峽兩岸有關毒奶事件的法律觀照
壹、前　言／163
貳、毒奶事件的始末及判決／163
參、毒奶事件的制裁規範／166
肆、台灣食品衛生安全的有關刑法規範／171
伍、毒奶事件相應的台灣刑法規範／175
陸、兩岸食品衛生安全相關立法的相互借鑑與省思／184
柒、結　語／190

　第八章　妨害食品安全刑事責任之探討
壹、前　言／195
貳、違反食品衛生安全之刑事制裁／196
參、違反食品安全論罪上的疑難／207
肆、違反食品安全刑事判決之軌跡／219
伍、食品安全刑法立法的省思／225
陸、結　語／230

　第九章　禁止營業誹謗之研究
壹、前　言／235
貳、禁止營業誹謗之立法例／235
參、公平法營業誹謗之禁止／239
肆、刑法之誹謗罪／251
伍、比較公平法營業誹謗罪與刑法誹謗罪／255
陸、公平法營業誹謗罪與刑法誹謗罪之競合／256
柒、個案評析／258
捌、結　語／266
附件：台灣各地方法院民國88年以後關於以公平法第22條（新法為24條）結案判決之分析／268

第貳篇　刑罰論

　第一章　連續犯的規定應否廢除
壹、爭點所在／275
貳、出於概括的犯意／275
參、連續為數個同種之行為／276
肆、犯同一之罪名／277
伍、連續犯的處罰／279
陸、結　語／280
柒、新法修正／281

　第二章　台灣死刑存廢之現況與解決
壹、前　言／285
貳、台灣死刑制度的現況／285
參、死刑存廢之理論爭執／287
肆、溫和漸進逐步廢除死刑的政策／290
伍、結　語／294

　第三章　褫奪公權制度之研究
壹、前　言／297
貳、褫奪公權的性質／297
參、比較法上的觀察／298
肆、褫奪公權的刑罰理由／304
伍、我國執行褫奪公權制度的困境／305
陸、新刑法褫奪公權之修正與評析／309
柒、結　語／314

　第四章　假釋制度之回顧與展望
壹、前　言／321
貳、假釋制度的起源及沿革／322
參、假釋制度的刑罰理論基礎／324
肆、實務執行假釋的實況及評估／328
伍、假釋的要件／331
陸、假釋的撤銷／341
柒、假釋之效力／348
捌、執行刑之合併／353
玖、展望（代結語）／356

　第五章　刑法時效制度之回顧與展望
壹、前　言／361
貳、時效的沿革／362
參、時效的學理根據／363
肆、時效規定的體例／366
伍、追訴權時效的具體討論／368
陸、行刑權時效的具體討論／378
柒、結語與展望／382

第參篇　新修正刑法之要點與評析
壹、前　言／391
貳、法　例／391
參、刑法總則之犯罪論部分／396
肆、刑法總則之競合論部分／405
伍、刑法總則之刑罰論部分／407
陸、刑法分則之部分／421
柒、結　語／423

第肆篇　判解評析

　第一章　故意或過失的指標判決──最高法院92年台上字第4507號刑事判決評析
壹、本案事實／429
貳、爭　點／429
參、判決理由／430
肆、評　析／431

　第二章　客觀歸責理論對實務判斷因果關係的影響──兼評最高法院96年度台上字第5992號判決
壹、前　言／439
貳、最高法院的重大突破――跌傷致死案／440
參、因果關係理論／441
肆、客觀歸責理論對實務的影響／456
伍、結　語／466
附表：台灣實務運用客觀歸責理論判斷因果關係的實況／467

　第三章　心神喪失與精神鑑定──兼評台灣高等法院91年度上更（二）字第778號判決
壹、案例事實／473
貳、裁判要旨／473
參、判決評析／474
肆、建　議／477

　第四章　酒測0.91毫克竟也無罪──評台灣高等法院99年度交上易字第246號判決
壹、前　言／485
貳、新北永和酒駕案／485
參、酒醉駕車罪是抽象危險犯的立法／487
肆、酒醉駕車罪的刑事證明／492
伍、結　論／497

　第五章　酗酒駕車在交通往來中的抽象危險──評台北地方法院88年度北簡字第1484號判決
壹、案例事實／503
貳、裁判要旨／503
參、判決評析／505
肆、結　語／512

　第六章　強盜罪與詐欺罪的難題──評最高法院89年度台上字第852號判決
壹、案例事實／517
貳、判決要旨／517
參、判決評析／517
肆、結　語／526

第伍篇　實例講座
　第一章　都是瓦斯外洩惹的禍──誤想防衛
【實例】／533
壹、前　言／533
貳、降低風險的行為／533
參、推測的承諾／534
肆、假象避難／534
伍、結　語／537

　第二章　恐怖硫酸案──精神障礙犯罪者之犯罪
【實例】／541
壹、爭　點／541
貳、責任能力之修正／541
參、連續犯與接續犯／545
肆、重傷之定義／546
伍、結　語／547

　第三章　禍從天降──原因自由行為
【實例】／551
壹、前　言／551
貳、原因自由行為／551
參、麻醉狀態下的違法行為／553
肆、原因自由行為與麻醉狀態下違法行為的區別／554
伍、結　語／555

　第四章　情急的賢妻良母──無期待可能性
【實例】／559
壹、爭　點／559
貳、無期待可能性的法理與起源／559
參、無期待可能性的適用範圍／560
肆、結　語／561

　第五章　原住民打獵──無法避免的禁止錯誤
【實例】／565
壹、前　言／565
貳、禁止錯誤之意義與種類／565
參、舊法規定及修正理由／566
肆、新法規定及適用／567
伍、能否避免錯誤之判斷／569
陸、結　語／571

　第六章　樂極生悲──過失的不純正不作為犯
【實例】／575
壹、前　言／575
貳、構成要件該當性／575
參、違法性與罪責／578
肆、結　語／578

　第七章　愛得過深──不能犯或自始不能發生結果之準中止犯
【實例】／581
壹、前　言／581
貳、未遂行為的法律效果與選擇／581
參、乙未裝妥炸彈非不能犯／583
肆、乙阻擋甲車應成立準中止犯／586
伍、結　語／588

　第八章　夜行大盜──牽連轉想像與連續轉包括
【實例】／593
壹、前　言／593
貳、牽連犯廢除後之法律適用／593
參、新型態之包括一罪／593
肆、結　語／594

　第九章　故意曝光大峽谷底片──毀損罪
【實例】／599
壹、前　言／599
貳、可能成立毀損罪／599
參、可能構成背信罪／601
肆、結　語／602