民事訴訟法基礎論

本書共分為二十一章，對民事訴訟法之課題擇其重點，予以說明。其乃著重在對基本論之探討，於憲法原則及民事程序法之發展關係、處分權主義及辯論主義之流變，有較為詳細之介紹。本書對於現今民事訴訟法學處於「被緩和職權探知主義」與「修正辯論主義」間之選擇、「法律安定性」與「個案彈性」間抉擇，且提供部分思考基點。而對於民事訴訟法與實體法之關係，亦即是否程序法之發展從此將與實體法目的分道揚鑣？另是否將以當事人自主選擇取代原程序法所彰顯之法安定性及平等性？亦係現今民事訴訟法所面臨之十字路口。此外，就簡易程序、保全程序問題，本書亦均提供相關素材或個人之觀察所得，用供參考。

在證據法部分，最高法院一方面擴大證明度降低之利用，一方面在少部分判決指出民事訴訟之證明度係優勢證據，令人質疑其思維之體系分裂性，就此，應予辯正。本次修正又增補共同訴訟、訴訟擔當及一貫性審查等重要議題之研究成果，應有助於對相關問題之思考深度。

姜世明

現　職
．政治大學法學院教授

學　歷
．臺灣大學法學士、法碩士
．德國慕尼黑大學法學博士

經　歷
．板橋、宜蘭、台中地方法院法官
．法官評鑑委員會委員
．律師懲戒覆審再審議委員會委員
．行政院公共工程委員會採購申訴審議委會委員、技師懲戒覆審委員會委員
．法官遴選委員會委員
．仲裁協會仲裁院委員
．金融消費評議中心主任委員
．懲戒法院職務法庭參審員

十四版序

民事訴訟程序之審理原則，在早期自由主義民事訴訟法下之消極司法制度圖像，基本上，程序與訴訟資料乃由當事人主導進行及處分，在法官之介入權限（闡明或裁量等）之賦與乃採較保守之作法。

然其後在奧地利之社會民事訴訟觀發啟之後，對於法官介入權限及程序主體之程序協力義務乃成為民事訴訟法制改造之模型。若此，在當事人與法院間程序任務之分配，交錯組合，於各國間之制度建構思維，並不一致。即一國中，其諸多學者及實務家對成文法的理解，亦有可能有諸多想像，甚至誤解。部分基層實務家對程序法理，經常存在似是而非的謬誤。可憐當事人在法庭上，不過是傀儡戲台上的布偶，民事程序乃任由法庭內法官在個案中操弄，即使有錯，亦無能改善及對話。對法治國而言，毋寧為一大諷刺！

本書在此次修正，除刪除部分篇章之外，補入共同訴訟、訴訟擔當及一貫性審查等重要理論。希能使本書之利用者，於民事訴訟法之重要法理，有更深刻之認識。

姜世明
2023年8月18日

十四版序
序　言

第一篇　民事訴訟法總論

第一章　建構及解釋適用民事訴訟法之基本考量要素
　壹、前　言／4
　貳、民事訴訟之目的論／4
　參、民事訴訟之基本理念／10
　肆、憲法之因素考量／12
　伍、結　論／21

第二章　處分權主義
　壹、概　說／23
　貳、對於訴訟開始之主導權／24
　參、對於訴訟對象、範圍之決定權／28
　肆、對於訴訟終結之決定權／37
　伍、處分權主義被架空之危機——當事人之程序或法官之程序？／38
　陸、處分權主義之界限／41
　柒、結　論／42

第三章　辯論主義
　壹、前　言／44
　貳、辯論主義之意義及其意識型態關聯／45
　參、辯論主義之具體內容／49
　肆、辯論主義之修正／55
　伍、結論——辯論主義作為中流砥柱？或明日黃花？／66
　※附論、相煎何太急——從部分最高法院關於民事訴訟法第288條適用之妥適性談起／67

第四章　訴訟主體概論
　壹、前　言／80
　貳、法　院／80
　參、當事人／89
　肆、第三人之參與／98
　伍、訴訟代理人／105
　陸、結　論／108

第五章　共同訴訟
　壹、前　言／110
　貳、共同訴訟之制度緣起、功能及性質／111
　參、共同訴訟之類型建構歧異性／119
　肆、適用法理區隔之實與虛／137
　伍、對於部分中間類型之評價─以連帶債務類型為例／146
　陸、結　論／150

第六章　訴訟擔當
　壹、基本概念區辨／154
　貳、訴訟實施權之功能、內容及基礎／160
　參、訴訟擔當之類型／168
　肆、爭議類型──以債權人代位訴訟為例／176
　伍、結　論／184

第七章　訴訟客體論
　壹、前　言／186
　貳、主要訴訟標的之論爭／187
　參、部分挑戰傳統論爭之觀點／192
　肆、訴訟標的理論在訴訟上之作用／197
　伍、客觀合併／201
　陸、結　論／202

第八章　訴訟要件論
　壹、前　言／206
　貳、訴訟要件之意義／206
　參、訴訟要件之種類及內容／211
　肆、訴訟要件之審查／218
　伍、欠缺訴訟要件之效果／225
　陸、結　論／226
　※附論、一貫性審查──評最高法院108年度台上字第2246號民事判決／228

第九章　訴訟行為論
　壹、前　言／240
　貳、意義與種類／240
　參、訴訟行為基本問題／245
　肆、訴訟契約／250
　伍、訴訟行為之瑕疵與治癒／253

第十章　舉證責任法
　壹、前　言／260
　貳、舉證責任法之基本問題／261
　參、舉證責任分配法則之體系建構／264
　肆、結 論／278

第十一章　部分民事證據法理之變遷
　壹、前　言／281
　貳、部分民事證據法課題之提出／282
　參、實務見解之對應發展／298
　肆、評估與結論／303

第十二章　再論臺灣部分民事證據法學理及實務之新開展
　壹、前　言／306
　貳、證明妨礙／306
　參、證據契約／324
　肆、違法取得證據之可利用性／326
　伍、實務見解／330
　陸、結　論／340

第十三章　證明度之弔詭性──評最高法院108年度台上字第1437號民事判決
　壹、判決要旨／341
　貳、證明度之基本理論／342
　參、對本件判決之評估／352
　肆、附論：刑事無罪判決事實認定對民事訴訟之無拘束性／356

第十四章　裁判論
　壹、前　言／360
　貳、裁判之種類／361
　參、判決之作成及其瑕疵／367
　肆、判決之效力／370

第二篇　各級審級程序

第十五章　第一審程序論
　壹、前　言／385
　貳、訴之變更、追加及反訴／385
　參、當事人恆定原則及其緩和／395
　肆、集中審理之理想與實踐／399
　伍、結　論／409
　※附論、闡明義務之範圍及界限／410

第十六章　上訴審
　壹、前　言／460
　貳、第二審／461
　參、第三審／473
　肆、結　論／479

第十七章　再審與第三人撤銷之訴
　壹、前　言／481
　貳、再　審／482
　參、第三人撤銷之訴／490
　肆、結　論／496

第十八章　裁定及抗告程序
　壹、前　言／497
　貳、裁定概論／497
　參、抗告及再抗告程序／504
　肆、結　論／512

第十九章　簡易訴訟程序及小額訴訟程序
　壹、前　言／515
　貳、基礎法理／516
　參、基本制度簡介／523
　肆、部分實務上爭議問題提示／533
　伍、結　論／534

第二十章　假處分程序
　壹、前　言／535
　貳、假處分之目的與類型／536
　參、要　件／537
　肆、假處分聲請之裁定／541
　伍、效力及撤銷／545
　陸、定暫時狀態假處分／548
　柒、結　論／560

第二十一章　督促程序與公示催告程序
　壹、前　言／562
　貳、督促程序／562
　參、對修法之評估／577
　肆、公示催告程序／590
　伍、結　論／596